事实劳动关系的法律风险与防范

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自“劳动合同法”实施以来，大多数用人单位与劳动者能做到及时签订劳动合同，并依约履行。但也有部分用人单位或劳动者，存在观念上的错误认识，自始不签劳动合同，只做口头上的约定。比如：有用人单位认为签了劳动合同就得缴纳社会保险而不签；先试用、试用完了再签劳动合同；先签试用期合同、期满视情况再签劳动合同；以团队承包的名义不与个人签劳动合同；从而构成事实劳动关系，给用人单位造成巨大的经济损失。

一、事实劳动关系的概念

事实劳动关系是指无书面合同或无有效书面合同形成的劳动雇佣关系以及口头协议达成的劳动雇佣关系。

二、事实劳动关系的表现形式和法律风险

一般而言，事实劳动关系存在两种表现形式：一种是自用工开始即不签订劳动合同，称之为自始未签；第二种是劳动合同期满未能及时续签而继续用工，称之为期满未续，这种形式往往容易被用人单位所忽略。这两种情况均构成事实劳动关系。事实劳动关系给用人单位带来巨大的法律风险，例如支付双倍工资、补签无固定期限劳动合同，以及支付双倍工资时，该双倍工资并不像经济补偿金或者补偿金，受社会平均工资限制，而是上不封顶。

三、相关法律规定

《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”

第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”

此外，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五、六、七条对事实劳动关系的处理做了一个全面的规定。根据该规定，在处理事实劳动关系时，分三个阶段进行：

第一阶段，即自劳动者入职之日起一个月内。这时候如果劳动者不签劳动合同，用人单位可遵循一定程序来进行处理。即两个书面通知：一是书面通知限几天内签订劳动合同；二是如果劳动者不签，用人单位即可书面通知解除劳动关系。这一阶段不涉及双倍工资和经济补偿金，用人单位仅仅支付相应劳动报酬即可。

第二阶段，即自劳动者入职超过一个月而不满一年。此阶段无论用人单位与劳动者签不签订劳动合同，应从用工之日起满一个月的次日支付双倍工资。如果劳动者仍不签订，用人单位可书面通知解除劳动关系，但需支付经济补偿金，支付劳动报酬。

第三阶段，即自劳动者入职超过一年。此时需支付11个月的双倍工资，并视同劳动者与用人单位签订了无固定期限劳动合同，用人单位仍需与劳动者补签无固定期限劳动合同，用人单位无法定理由不得与员工解除劳动合同。

四、防范措施

对于事实劳动关系，应当未雨绸缪，防患于未然，用人单位应当从以下几方面做好防范措施。

1.时间要准确。用人单位在新员工入职时，要做到先签劳动合同。比如劳动合同签订日期为一月一日，但是约定一月五日来上班；或者至少应当是签合同当天上岗，比如一月五日上岗，要在当天报道后就签合同，然后将员工派至用工部门。有用人单位认为，劳动合同法规定一个月内签合同即可，无需提前签订。这种观点虽然正确，但是存在风险。

2.招工要统一。很多用人单位发生事实劳动关系，原因非常简单，公司在招人，部门在招人，甚至个别管理者也在招人。作为公司，应当统一招工权，由专业的部门，即人力资源部，统一招工，公司招人或者个别经理招人，都应当通过人力资源部，理清关系，属于实习的，签订实习协议；属于退休，签订退休返聘协议;属于兼职的，签订兼职协议；属于劳动用工的，签订劳动合同。以防出现事实劳动关系。

3.签字要规范。有的公司一次性招聘几十甚至几百个员工，在签订劳动合同时候，为减轻工作量，快速完成入职，交由各部门经理按部门签订。在这种情况下，作为公司的部门经理，应当要求劳动者当面签订，不允许拿走签完字带回来。因为在这种情况下，很可能会出现劳动合同代签的情况，在没有授权委托的情况下，代签得不到劳动者追认，会被认定为没有劳动合同从而形成事实劳动关系。

4.台账要准确。第二种事实劳动关系，即劳动合同到期未及时续签的情况很容易被公司忽略，在劳动合同管理不够规范的情况，管理者很容易忘记劳动合同何时到期，更谈不上及时续签。应对的办法是建立劳动合同管理台账。将劳动合同的签订信息，例如姓名、身份证号码、劳动合同期限、起止日期、薪酬等列出表格，让劳动者签字。该表即可一目了然的显示劳动者合同到期的情况，同时，还可以防止劳动合同丢失、遗失、破坏的情况。

5.观念要转变。很多公司存在认识上误区，认为员工是下岗职工、农民工、临时工，从而不签订劳动合同，但是在《劳动合同法》环境之下，已经不存在下岗职工、农民工、临时工的概念，员工统一称为劳动者，既然是劳动者，就应当签订劳动合同。

6.处理要及时。很多公司发生事实劳动关系，究其原因是不重视劳动关系管理。根据《劳动合同法实施条例》第五、第六、第七条的规定，劳动关系处理越早，对公司的伤害就越小。因此，能在一个月内处理，不要拖到一个月以上;能在一年内处理，不要拖到一年以上。

7.证据要保留。《劳动合同法》颁布之后，很多员工以各种理由不与公司签订劳动合同，这种情况下，法律赋予了公司解除劳动关系的权利，但是很多公司往往是口头形式解除，从而导致纠纷频发。因此，公司应当严格遵守法律规定，以书面形式进行，并且保留书面证据，例如员工签字的文件、快递单回执等，从而在发生劳动争议立于不败之地。