恋爱期间与幼女发生性行为是否构成犯罪？

案 例：

马某，男，17岁。马某在山上干活，见本乡林水村女孩段某（13岁，身高1.62米）在挖野菜，便问段是哪个村的、姓名、年龄等。段某谎称自己17岁。段某问马某的年龄及姓名，马某说自己19岁，并谎称在县糕点厂工作。两人在闲谈时，马某说要在本村给段某介绍个对象，段某同意，并且要给马某介绍个对象，说：“像我这个样的行不行？”马某说：“行。”几天后两人赶集相遇，彼此情趣相投，遂建立了恋爱关系。晚上两个人回马某家住宿，并发生了两性关系。数日后，段某得知父母寻找她，便要马某带她到外地躲藏。马某即带段某到其姨母家同居两夜，并多次发生性行为，后马某又带段某到其舅父家中同居。

[问题] 马某的行为是否构成奸淫幼女罪？

请说明理由。

[评析]

马某的行为不能构成奸淫幼女罪。理由是：奸淫幼女罪是指明知是不满14周岁的幼女而与之发生性行为的行为。段某虽然不满14周岁，但身高1.62米，又对马某谎称自己17岁，根据双方当时的情況，马某不能够知道段某的真实年龄，而缺乏奸淫幼女罪主观方面必须具备的“明知”，因而不能构成奸淫幼女罪。