中俄外国投资立法比较研究

[摘要]俄罗斯近年外国投资驱动力明显下降，原因之一是不完善的外资立法。而当前我国外资市场繁荣，稳定外国投资是我国立法的重中之重。因此关于外国投资立法的进一步完善是当前中俄吸引优质投资的重要一环。中俄作为发展中国家，面对经济全球化浪潮，如何借鉴发达国家的经验，调控外资准入标准，保护国家经济安全，健全外国投资立法，从而吸引更多的外资，提高自身的经济、社会发展水平，是文章讨论的焦点。

[关键词]外国投资；外资准入；安全审查

[DOI]1013939/jcnkizgsc201818086

1中国和俄罗斯外国投资立法现状

11中国外资立法现状

自1979年通过第一部外资法律《中外合资经营企业法》开始，我国又相继颁布了《外资企业法》《中外合作经营企业法》等法律。为了与世贸组织有关规则相统一，我国于2000年10月和2001年3月分别对三部外资法进行修改，外资开放程度加大，外资准入也朝着自由化方向发展。

2015年1月19日，商务部公布了《外国投资法》（草案）。《外国投资法》（草案）内容反映了在外资监管领域政府职能的转变与简政放权，其改变了以往对外资监管形式大于实质的监管模式，注重加强对外资的事中、事后监管制度。同时也增加了全面报告制度及国家安全审查制度等。

12俄罗斯外资法的建立和发展

1991年7月出台的《俄罗斯苏维埃联邦社会主义共和国外国投资法》是俄罗斯第一部规定外国投资的法律文件。该法制定了俄罗斯利用外资的基本方针政策，规定了外国在俄投资的基本原则。除此，1999年2月通过了《关于在俄罗斯联邦以资本投资形式实施的投资活动法》和1999年7月通过了《俄罗斯联邦外国投资法》。

《俄罗斯联邦外国投资法》是国家最高立法机关制定的调整外国投资关系最重要的法律之一。该法确定了外国投资的基本概念，国家的基本原则、优惠政策等。但该法并非尽善尽美，诸如其“国家对外国投资者的保障”一节更多的是一般原则的声明，而未规定具体措施。

2中国和俄罗斯外国投资审批制度异同

21中国由“逐案审批”向“负面清单”制度转化

《外国投资法》（草案）将审批制度，改为备案制度和信息报告制度，是对外资准入的颠覆性变革。“负面清单”制度是当前国际上较为成熟的外资准入管理办法。未列入《外商投资产业指导目录》的外资行业，既不需申请许可，也无须备案，仅需向外资主管部门报告信息。《外国投资法》（草案）第三十二条规定了准入许可审查的范围，将与国家安全、技术创新、环境保护、社会公共利益等活动纳入其中。

为了贯彻对外资企业的事中、事后监管，《外国投资法》（草案）明确规定了信息报告制度。法律规定在外国投资实施前或实施后30日内报告均可；对于外国投资者身份、投资权益等变化不需许可，30日内报告即可；一般外资企业仅需年度报告，资产总额等超过100亿元人民币的，要进行季度报告。

22俄罗斯外资准入审批制度

俄罗斯对外资采取的为准入制度，即外国投资者有义务在投资前提交申请，但在符合条件时无权拒绝其进入。俄罗斯于2008年制定《战略行业外商投资法》，该法的订立是为了确保国防和国家安全而规定对外国投资者的限制豁免。法律对外国投资者参与对国防和国家安全具有重要战略意义的经济实体的资本作出限制。

《战略行业外商投资法》第六条规定了对俄罗斯的国家安全具有重要战略意义的四十七个项目。第一，关系到国家安全，即有关核装置、放射性物质、武器和弹药、军事设备、航空安全等项目；第二，具有重要战略意义的媒体领域，即境内电视和无线电广播活动；第三，在俄联邦占垄断地位的电信服务活动；第四，与矿物和自然资源有关的活动。

3中国和俄罗斯关于安全审查制度的异同

31中国安全审查制度

《外国投资法》（草案）第四章做了详细规定，国家安全审查具有以下特点。

其一，国家安全审查的范围广泛。国家安全审查主要考虑的因素包括国防安全、军工、国家安全关键技术等。此外，《外国投资法》（草案）第四十八条将国家安全审查的范围扩大到“任何危害或可能危害国家安全的外国投资”，此包含不确定因素的规定，导致任何一项外国投资项目都可能被审查。

其二，安全审查的两种启动程序。《外国投资法》（草案）中规定了国务院建立外国投资国家安全审查联席会议，承担外国投资国家安全审查的职责。外国投资者不仅可主动申请国家安全审查，联席会议和有关部门、行业协会等其他当事人也可对某一外国投资提出国家安全审查申请。

其三，救济程序的特殊性。国家安全审查明确规定了即针对国家安全审查决定不得提起行政复议和行政诉讼，从而表明了关于国家安全的立法层级的提升，其决议具有很高的法律效力。

32俄罗斯国家安全审查制度

俄罗斯《战略行业外商投资法》是调整国家安全审查制度的最重要法律之一。其中，将所有对个人、社会和国家重要利益造成威胁的因素均视为威胁国家安全的行为。该定义范围十分宽泛，不仅包括了国防安全，还将社会生活各方面可能造成影响的因素囊括其中。

根據俄罗斯的《战略领域外国投资程序法》规定可以得出，其国家安全审查时间最长为三个月，特殊情况可以延长三个月。俄罗斯的《战略领域外商投资法》第十一条第七款中规定对监管委员会做出的批准或不批准交易和控制的决议，申请人可以向俄联邦最高仲裁法院提起诉讼。

4中俄两国外国投资法立法展望

《外国投资法》（草案）第三十二条列举了实行准入许可行业需考察的因素，但未表明具体的审查方法。而俄罗斯也将印刷出版行业等纳入“国家安全审查”范畴内，在一定程度上限制过大。因此笔者建议，将国防安全与经济安全作为主要考量因素，对其进行穷尽式列举。除此，俄罗斯规定国家安全审查期限一般为三个月，特殊情况延长三个月，时限过长会对大型交易产生不确定性，因此我国需相对缩短审查时限，提高效率。

我国外国投资事项报告可以在实施前或实施后三十日内进行报告，但若实施前报告，三十日内的一切变动需再一次报告，过程相对烦琐，因此笔者建议将其改为统一的事后报告且对于报告的内容可以相对简化。例如，大型企业可对报告周期进行相应延长。

在确定俄罗斯安审机关有不当行为时，可向联邦最高仲裁法院提起诉讼，而我国无权对安审结果进行行政复议和行政诉讼。因此我国应建立相应的监督机制及完善的救济方式，来降低外国投资者的顾虑。

5结论

目前两国的外资立法为外国投资者创造了有利的条件。中国实施负面清单管理是立法上的巨大进步，但仍需在审批机构及程序上予以完善。除此，国家安全审查的范围应明确，安审的程序和救济途径应借鉴俄罗斯相关法律规定进行完善。中俄两国目前仍需制定切实可行的外国投资法，以吸引外资拉动经济增长，利用外资进一步发展，促进国内产业结构调整和优化升级。两国不断完善法律政策，推进各项改革，为鼓励外资进入创造更有利的条件。

参考文献：

[1]叶雪外资审批制度的反思与重构[N].中国社会科学报，2016-05-09（5）.

[2]漆彤，李建坤中国《外国投资法草案》若干问题探析[J].武大国际法评，2015，（1）：69-81.

[基金项目]本文系“黑龙江大学研究生创新科研项目资金资助”（项目编号：YJSCX2017-130HLJU）项目研究成果。

[作者简介]郭宇佳（1993—），女，汉族，黑龙江人，黑龙江大学法学硕士研究生，研究方向：经济法。